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民法概括條款研究

民法概括條款研究

定 價:¥49.00

作 者: 劉亞東
出版社: 中國政法大學出版社
叢編項:
標 簽: 暫缺

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ISBN: 9787576411232 出版時間: 2023-10-01 包裝: 平裝-膠訂
開本: 大32開 頁數(shù): 字數(shù):  

內容簡介

  概括條款在民法中的發(fā)展遵循“從特殊到一般”的路徑。如今有典型概括條款之稱的民法典諸條款均不具備我們現(xiàn)在所認識的功能。概括條款是包含不確定法律概念,并且是作為民法所調整的“陌生人領域”以及“特別關聯(lián)領域”這兩大領域的兜底性規(guī)定。概括條款與民法典中的不確定法律概念、法律規(guī)則、法律原則、裁量條款、空白規(guī)范以及目的規(guī)范均不相同。它是民法典中與法律規(guī)則和法律原則相并列的一種法律規(guī)范,具有連接法典內外的功能。在價值上,概括條款是民法社會化、民法實質正義以及授權法官造法的規(guī)范基礎。在法學方法論上,概括條款屬于“法內漏洞”的范疇,具體來講屬于授權式法律漏洞,在適用位階上劣后于類推、目的性限縮以及目的性擴張等漏洞填補方法。概括條款的適用必須遵循“個案裁判—案例群形成—類型建構”的類型化方法。具體而言,可以區(qū)分為兩條路徑:一是以指導性案例作為基礎案例來建構案例群,進而抽象出像法律規(guī)則一樣的明確的類型;二是要對普通案例進行歸納整理形成案例群及至類型,產生《民法典》第10條意義上的“習慣法”,二者均可以成為法官直接援引的“替代性構成要件”。最后以“權利濫用”這一制度的產生為例,全面展示概括條款案例群的形成過程。

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