私募股權投資基金合規(guī)風控實務

目　　錄

第一章　私募股權投資基金違約糾紛大數(shù)據(jù)分析
　第一節(jié)　私募股權投資基金違約糾紛案件概況
　第二節(jié)　私募股權投資基金內部違約糾紛案件概況
　　一、案件數(shù)量逐年增加
　　二、案件多發(fā)生在發(fā)達地區(qū)
　　三、案件審級以一審為主
　　四、審理時長主要集中在3個月到6個月
　　五、違約類型以管理人未按約定返還本金收益為主
　　六、違約糾紛中注冊資本在5000萬元到1億元的管理人占比較大
　　七、爭議焦點分布以返還本金和收益為主
　第三節(jié)　私募股權投資基金外部違約糾紛案件概況
　　一、案件發(fā)生數(shù)量——2019年案件最多
　　二、案件發(fā)生地域——集中在經濟發(fā)達地區(qū)
　　三、審判程序分布——多數(shù)案件進入二審程序
　　四、爭議焦點分布——關于違約金的爭議較多
　第四節(jié)　私募股權投資基金糾紛爭議焦點的具體分析
　　一、私募股權投資基金內部違約糾紛爭議焦點分析
　　　（一）是否按約定返還本金和收益或利息
　　?。ǘ┦欠駪斅男谢刭徚x務
　　?。ㄈ┦欠癜醇s定投資
　　　（四）是否履行了披露義務
　　?。ㄎ澹┻`約金的計算方式
　　　（六）清償款項的抵充
　　?。ㄆ撸┪醋泐~出資的責任
　　　（八）投資收益的計算方式
　　?。ň牛┩顿Y利息的計算方式
　　　（十）退伙爭議
　　?。ㄊ唬┦欠癜醇s定清算
　　?。ㄊ┩诉€投資款的主體爭議
　　?。ㄊ€條款效力
　　　（十四）基金管理費爭議
　　二、私募股權投資基金外部違約糾紛爭議焦點分析
　　?。ㄒ唬┦欠襁`約的認定
　　?。ǘ┌干鎱f(xié)議的效力認定
　　?。ㄈ?回購條件是否成就
　　?。ㄋ模┗刭弮r款的計算方式
　　?。ㄎ澹┻`約金的計算方式
　　　（六）案涉協(xié)議是否應當解除
　第五節(jié)　關于進行私募股權投資的建議
　　一、關于內部違約糾紛中投資人進行私募股權投資的建議
　　　（一）事前應做好相關合同條款的設計
　　?。ǘ┦轮袘訌妼疬\營情況的監(jiān)管
　　?。ㄈ┦潞髴扇》e極的維權手段
　　二、 關于外部違約糾紛案件中投資協(xié)議關鍵條款的設計
　　?。ㄒ唬└倶I(yè)禁止條款
　　?。ǘ┲闄鄺l款
　　　（三）反稀釋條款
　　?。ㄋ模┓峙鋬?yōu)先權條款
　　?。ㄎ澹┣逅銉?yōu)先權條款
　　?。﹥?yōu)先購買權和共同出售權條款
　　?。ㄆ撸€條款
　第六節(jié)　私募股權投資基金內外部違約糾紛樣本案例分析
第二章　私募股權投資基金合規(guī)運營實務
　第一節(jié)　基金運營階段的風險控制
　　一、LP出資相關的風險控制
　　?。ㄒ唬┟鞔_出資繳付進度和出資繳付期限
　　?。ǘ┟鞔_出資違約責任
　　?。ㄈ┵x予GP合理豁免出資違約責任的獨立決策權限
　　二、LP所持份額出現(xiàn)異常情況的風險控制
　　?。ㄒ唬㎜P份額被質押
　　?。ǘ㎜P份額被凍結
　第二節(jié)　基金項目管理階段的風險控制
　　一、基金信息披露相關的風險控制
　　?。ㄒ唬┳C監(jiān)部門及基金業(yè)協(xié)會的信息披露要求
　　　（二）保險資金監(jiān)管部門的信息披露要求
　　?。ㄈ┿y行資金監(jiān)管部門的信息披露要求
　　?。ㄋ模┱龑Щ鸨O(jiān)管部門的信息披露要求
　　二、項目盡職調查相關的風險控制
　　?。ㄒ唬┟鞔_差異化風險控制的項目區(qū)分標準
　　?。ǘ┎町惢谋M調要求和風險控制手段
　　三、復盤項目管理相關的風險控制
　　?。ㄒ唬┐_定項目分類管理標準
　　?。ǘ┒鄻踊捻椖抗芾泶胧?
第三章　私募股權投資基金行業(yè)監(jiān)管風險與控制
　第一節(jié)　一般行業(yè)監(jiān)管的風險
　　一、與基金管理人登記相關的風險
　　?。ㄒ唬╆P于管理機構運作資本金
　　?。ǘ╆P于名稱字樣及經營范圍
　　?。ㄈ╆P于辦公場所、財務及已展業(yè)情況、展業(yè)計劃等
　　　（四）關于兼營與私募基金無關或相沖突業(yè)務
　　?。ㄎ澹╆P于機構員工人數(shù)及從業(yè)資質
　　　（六）關于機構高級管理人員人數(shù)及從業(yè)資質
　　?。ㄆ撸╆P于機構員工及高級管理人員兼職問題
　　?。ò耍╆P于機構高級管理人員近3年的誠信情況
　　　（九）關于機構出資人及實際控制人相關要求
　　?。ㄊ╆P于關聯(lián)方相關要求
　　　（十一）關于機構風險管理及內部控制制度的建立健全
　　?。ㄊ╆P于申報事實、申報材料的真實情況
　　?。ㄊ╆P于申請機構近3年的誠信情況
　　　（十四）關于機構基金業(yè)務外包的情況
　　二、與合格投資者相關的風險
　　　（一）關于合格投資者資格
　　?。ǘ╆P于資金募集對象的人數(shù)
　　?。ㄈ╆P于合格投資者穿透核查
　　　（四）關于合格投資者標準規(guī)避及變相突破禁止
　　?。ㄎ澹┖细裢顿Y者認定實踐值得關注的其他問題
　　三、與基金推介相關的風險
　　　（一）關于推介基金的特定對象設置
　　?。ǘ╆P于推介行為的禁止事項
　　　（三）關于推介產品與投資者能力的匹配
　　四、與基金合同效力相關的風險
　　?。ㄒ唬╆P于基金風險揭示條款的約定
　　　（二）關于基金信息披露的約定
　　?。ㄈ╆P于投資冷靜期的約定
　　　（四）關于回訪確認的約定及成功確認
　　?。ㄎ澹╆P于其他必備條款的約定
　　五、與基金產品備案相關的風險
　　　（一）關于在管私募基金產品的備案
　　?。ǘ╆P于申請基金備案的及時性要求
　　　（三）關于私募基金產品的備案范圍
　　?。ㄋ模╆P于私募基金產品的名稱字樣
　　　（五）關于備案與開展基金投資運作的順序
　　?。╆P于備案材料及信息要求
　　　（七）關于備案產品重大事項報告
　　六、與基金產品托管相關的風險
　　七、與基金投資風險相關的風險
　　?。ㄒ唬╆P于基金產品的風險評級
　　?。ǘ╆P于投資者能力的風險評估
　　?。ㄈ╆P于投資風險告知義務的履行
　　八、與基金資產運作相關的風險
　　?。ㄒ唬╆P于基金資產的運作要求
　　?。ǘ╆P于基金資產的投資范圍
　　　（三）關于從業(yè)人員的自律要求
　　九、與基金信息披露相關的風險
　　?。ㄒ唬╆P于信息披露的渠道
　　　（二）關于公開披露或變相公開披露
　　?。ㄈ╆P于其他信息披露的行為不規(guī)范
　　　（四）關于披露內容的真實、準確、完整
　　?。ㄎ澹╆P于信息披露事務管理制度的建立健全
　　　（六）關于信息披露及時性和范圍的要求
　　?。ㄆ撸╆P于向基金業(yè)協(xié)會報送信息披露相關文件
　　?。ò耍╆P于信息披露資料的保管
　　十、與基金信息報送相關的風險
　　　（一）關于業(yè)務數(shù)據(jù)的報送和更新
　　?。ǘ╆P于半年度、年度及重大事項的報送和更新
　　?。ㄈ╆P于經審計年度財務報告的提交
　　十一、一般行業(yè)監(jiān)管的其他風險
　　?。ㄒ唬╆P于未登記備案即開展私募基金業(yè)務
　　?。ǘ╆P于登記后未及時備案首只基金
　　?。ㄈ╆P于全部基金清盤后12個月未備案新產品
　　?。ㄋ模╆P于私募管理人從事投資顧問服務
　第二節(jié)　私募合規(guī)自查與風險控制
　　一、與基金管理人登記相關的自查與風險控制
　　?。ㄒ唬┐_認資本金、辦公場所等可保證機構日常運營
　　　（二）確認符合出資人及實際控制人相關要求
　　?。ㄈ┐_認符合關聯(lián)方相關規(guī)范要求
　　?。ㄋ模C構負債及關聯(lián)方資金往來進行核查
　　　（五）對基金業(yè)務外包情況進行核查
　　?。芾砣私洜I范圍進行合規(guī)核查
　　?。ㄆ撸芾砣嗣Q字樣、經營范圍進行合規(guī)核查
　　?。ò耍ζ胀▎T工人數(shù)、從業(yè)資格及兼職情況進行核查
　　　（九）對高級管理人員人數(shù)、從業(yè)資格、從業(yè)經驗、兼職及重大失信
情況進行核查
　　?。ㄊ芾砣藘炔抗芾碇贫冗M行合規(guī)核查
　　　（十一）其他與申請登記相關的核查
　　二、與合格投資者相關的自查與風險控制
　　?。ㄒ唬┐_認基金募集對象為合格投資者
　　　（二）確認募集對象不超出規(guī)定人數(shù)
　　?。ㄈ┐_認已進行合格投資者穿透核查
　　　（四）確認未規(guī)避合格投資者標準
　　三、與基金推介相關的自查與風險控制
　　?。ㄒ唬┩平榈奶囟▽ο蠛瞬?
　　　（二）保本保收益承諾等禁止行為核查
　　?。ㄈ┊a品與投資者匹配核查
　　四、與基金合同效力相關的自查與風險控制
　　　（一）確認已約定風險揭示且約定恰當
　　?。ǘ┐_認已約定信息披露且約定恰當
　　?。ㄈ┐_定已約定投資冷靜期且約定恰當
　　?。ㄋ模┐_認已約定回訪確認且回訪確認恰當
　　?。ㄎ澹┐_認已約定其他必備條款且約定明確
　　五、與基金產品備案相關的自查與風險控制
　　?。ㄒ唬┘皶r在規(guī)定時限內進行備案
　　?。ǘ┐_認基金產品符合備案范圍
　　?。ㄈ┐_認基金產品字樣合規(guī)
　　?。ㄋ模┘皶r、全面、真實、準確、規(guī)范地準備基金備案申請材料
　　六、與基金產品托管相關的自查與風險控制
　　　（一）如不進行基金托管，確認無托管基金有其他財產保護措施
　　?。ǘ┤邕M行基金托管，及時報送《托管協(xié)議》
　　七、與基金投資風險相關的自查與風險控制
　　　（一）確認已進行產品風險評級
　　?。ǘ┐_認已進行投資者能力風險評估
　　　（三）確認已約定并告知過投資風險
　　八、與基金資產運作相關的自查與風險控制
　　?。ㄒ唬┙⒔∪毩?、專業(yè)化資金運作制度
　　　（二）確認系按照基金合同約定基金資產運作
　　　（三）確認基金資產安全監(jiān)管措施完備
　　九、與基金信息披露相關的自查與風險控制
　　?。ㄒ唬┐_認信息披露渠道合規(guī)
　　?。ǘ┐_認信息披露行為合規(guī)
　　　（三）確認信息披露及時且范圍全面
　　?。ㄋ模┐_認披露內容真實、準確、完整
　　?。ㄎ澹┐_認披露無涉公開或變相公開
　　?。┡妒聞罩贫冉⒔∪?、信息披露報送及資料保存
　　十、與基金信息報送相關的自查與風險控制
　　　（一）建立健全信息報送制度
　　?。ǘχ卮笫马椬兏M行核查
　　十一、一般行業(yè)監(jiān)管其他風險的自查與控制
　　　（一）確認機構嚴格遵照規(guī)定
　　?。ǘ┐_認及時備案首只私募基金產品
　　　（三）核查私募基金管理人從事投資顧問情況
　　?。ㄋ模┘皶r備案私募基金新產品
　第三節(jié)　登記備案實踐中的其他問題
　　一、與私募基金管理人登記相關的其他問題
　　?。ㄒ唬┟Q字樣
　　?。ǘ┙洜I范圍
　　　（三）稅務處罰
　　二、與私募基金備案相關的其他問題
　　?。ㄒ唬┳再Y本
　　?。ǘ┕蓹嗉軜?
　　?。ㄈ﹤浒笇嵗U
　第四節(jié)　私募股權投資基金投資運作的其他一般性風險
　　一、關于保險資金投資私募股權基金相關的風險與控制
　　?。ㄒ唬┍ｋU資金投資私募基金概述
　　　（二）保險資金投資私募基金的特別關注法律問題
　　二、關于參與二級市場股票買賣的風險與控制
　　　（一）缺乏法律法規(guī)明確指引的風險
　　?。ǘ┱龑Щ鸬牡胤叫燥L險
　　三、關于以業(yè)績對賭方式投資運作的風險與控制
　　?。ㄒ唬┡c股份回購安排相關的風險與控制
　　?。ǘ┡c業(yè)績補償安排相關的風險與控制
　　四、關于私募股權投資基金將閑置資金委托購買理財產品
　第五節(jié)　境外私募基金的特殊法律風險識別及防范
　　一、境外私募基金概述
　　?。ㄒ唬┚惩馑侥蓟鸬亩x
　　　（二）境外私募基金的分類
　　?。ㄈ┚惩饷涝鸬陌l(fā)展歷史
　　?。ㄋ模┚惩饣鹋c人民幣基金的比較
　　二、境外基金的組織形式
　　　（一）開曼豁免有限公司
　　?。ǘ┆毩⑼顿Y組合公司
　　　（三）開曼豁免有限合伙
　　?。ㄋ模╅_曼有限責任公司
　　?。ㄎ澹﹩挝恍磐?
　　三、境外基金的架構選擇
　　　（一）基金架構A
　　?。ǘ┗鸺軜婤
　　四、境外基金相關的法律實體
　　?。ㄒ唬┗鹩邢藓匣?
　　?。ǘ┌l(fā)起人
　　?。ㄈ┢胀ê匣锶?
　　　（四）特殊有限合伙人(SLP)
　　?。ㄎ澹㎜P
　　　（六）開曼管理公司
　　?。ㄆ撸┊?shù)仡檰枡C構
　　五、境外基金所涉及的境內審批及資金出境問題
　　?。ㄒ唬╉椖砍鲑Y依賴ODI手續(xù)導致投資效率下降
　　?。ǘo對應實業(yè)項目的融資安排或分期call款將面臨審批障礙
　　?。ㄈ┗鸬墓芾碣M及其他合伙企業(yè)費用的支付問題
　　六、境外基金的稅務籌劃
　　　（一）境外基金涉稅概述
　　?。ǘ┚惩饣鸲悇栈I劃要點
　　　（三）團隊的稅務問題
　　七、境外基金設立涉及的參與方
　　　（一）基金主導律師
　　?。ǘ┗饏f(xié)助律師
　　?。ㄈ┒悇諑熂皩徲嫀?
　　?。ㄋ模┗鹦姓芾砉荆‵und Administrator）
　　八、境外基金的常見合規(guī)事項
　　?。ㄒ唬┓聪村X合規(guī)
　　　（二）FATCA/CRS合規(guī)
　　?。ㄈ﹤€人數(shù)據(jù)保護
　　?。ㄋ模┟绹鈬顿Y合規(guī)
第四章　國有企業(yè)股權投資指引
　第一節(jié)　國有企業(yè)的認定標準
　第二節(jié)　國有企業(yè)股權投資階段流程
　　一、投資事前管理
　　?。ㄒ唬┚幹颇甓韧顿Y計劃
　　　（二）投資項目立項
　　　（三）開展盡職調查及可行性研究
　　?。ㄋ模┴攧諏徲嬇c資產評估
　　?。ㄎ澹┏鼍叻梢庖姇?
　　　（六）專家評審
　　?。ㄆ撸﹥炔繘Q策
　　?。ò耍┥蠄髧Y委
　　二、投資事中管理
　　?。ㄒ唬┖炗嗧椖控熑螘?
　　?。ǘ┖炗喭顿Y協(xié)議
　　?。ㄈ┳兏怯?
　　?。ㄋ模┲卮笞兓皶r報告
　　三、投資事后管理
　　?。ㄒ唬┒ㄆ谛畔笏蜋C制
　　?。ǘ嵤╉椖亢笤u價
　　　（三）投資后審計
　　?。ㄋ模┩顿Y風險管理
　第三節(jié)　國有企業(yè)股權退出階段流程
　　一、股權轉讓
　　?。ㄒ唬┚幹颇甓韧顿Y分析報告
　　　（二）可行性研究和方案論證
　　?。ㄈ叭匾淮蟆奔w決策
　　?。ㄋ模┨峤欢聲?、股東會決策
　　　（五）上報審批或核準
　　?。┴攧諏徲嬇c資產評估
　　　（七）進場交易
　　?。ò耍﹨f(xié)議轉讓
　　　（九）變更登記
　　二、定向減資
　　三、解散清算
第五章　政府引導基金風險防控
　第一節(jié)　政府引導基金的目的
　第二節(jié)　政府引導基金的投前管理
　　一、基金管理人的選擇
　　二、其他風險防控措施
　　?。ㄒ唬╆P注社會資本出資的確定性
　　?。ǘ╆P注子基金的治理架構
　　　（三）關注對地方支持產業(yè)的帶動作用
　　?。ㄋ模╆P注政府出資的優(yōu)先退出權
　第三節(jié)　政府引導基金的監(jiān)督管理
　第四節(jié)　政府引導基金的退出
　　一、政府引導基金的退出不同于一般國有資產轉讓
　　?。ㄒ唬┱龑Щ鸬耐顿Y股權收益屬于國有資產
　　?。ǘ┱龑Щ鸬墓蓹噢D讓無須進場交易
　　二、約定退出或GP回購退出
　　三、向S基金轉讓基金份額退出
第六章　對賭協(xié)議法律風險解析及防范
　第一節(jié)　對賭模式及要點歸納
　　一、約定由原股東或實際控制人回購股份
　　二、約定由目標公司回購股份
　　三、約定由原股東或實際控制人業(yè)績補償
　　四、約定由目標公司業(yè)績補償
　　五、約定目標公司擔保原股東或實際控制人回購股份
　　六、約定目標公司擔保原股東或實際控制人業(yè)績補償
　　七、同時約定業(yè)績補償與回購股份
　第二節(jié)　對賭協(xié)議裁判爭議歸納
　　一、投資人與目標公司對賭的協(xié)議效力
　　?。ㄒ唬┓ㄔ翰门兄饕剂渴欠癞a生“外溢效果”
　　?。ǘ┞蓭熃ㄗh
　　二、股份回購或業(yè)績補償觸發(fā)標準
　　?。ㄒ唬┯|發(fā)標準應結合具體成就條件判斷
　　　（二）小結
　　三、股份回購款或業(yè)績補償款項性質及金額
　　?。ㄒ唬┒嗾J定為合同義務且謹慎調整
　　?。ǘ┬〗Y
　　四、目標公司為對賭提供擔保的效力
　　?。ㄒ唬┎糠终J定有效、部分認定無效
　　?。ǘ┬〗Y
　第三節(jié)　投資人對賭法律風險防控建議
　　一、簽約階段
　　?。ㄒ唬彶橥顿Y標的
　　?。ǘ┟鞔_對賭對象
　　　（三）明確對賭方式
　　?。ㄋ模┟鞔_相關程序問題
　　?。ㄎ澹┟鞔_稅費承擔主體
　　?。┟鞔_爭議解決方式
　　二、履約階段
　　三、爭議階段
第七章　私募股權投資基金清算合規(guī)實務
　第一節(jié)　私募股權投資基金清算的事由及流程
　　一、清算的事由
　　　（一）清算的法律依據(jù)
　　?。ǘ┗鹎逅愕木唧w事由
　　二、清算的流程
　　?。ㄒ唬┐_認清算事由，啟動清算程序
　　?。ǘ┙M成清算組
　　?。ㄈ┩ㄖ?
　　?。ㄋ模┣逅憬M核算基金財產
　　?。ㄎ澹┚幹魄逅銏蟾?
　　?。┴敭a分配
　　?。ㄆ撸┲袊C券投資基金業(yè)協(xié)會備案與公示
　　?。ò耍╀N戶與注銷
　　　（九）資料存檔
　第二節(jié)　基金清算程序的風險與控制
　　一、與基金清算程序啟動相關的風險與控制
　　　（一）風險解析
　　?。ǘ╋L控建議
　　二、與基金清算組成員相關的風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　?。ǘ╋L控建議
　　三、與基金財產核算、清理相關的風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　　（二）風控建議
　　四、與基金剩余財產處理相關的風險與控制
　　　（一）風險解析
　　?。ǘ╋L控建議
　　五、與基金清算報告報送相關的風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　?。ǘ╋L控建議
　　六、與基金清算備案、注銷登記相關的風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　　（二）風控建議
　　七、與基金清算材料保存相關的風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　　（二）風控建議
　　八、私募基金清算過程中的其他風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　　（二）風控建議
　第三節(jié)　基金清算法律爭議的風險與控制
　　一、與基金清算報告相關的風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　　（二）風控建議
　　二、基金清算的稅務風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　?。ǘ╋L控建議
　　三、基金清算的其他法律爭議風險與控制
　　?。ㄒ唬╋L險解析
　　?。ǘ╋L控建議
第八章　海南自由貿易港重點園區(qū)之私募基金落地政策指南
　第一節(jié)　重點園區(qū)私募基金落地政策適用指引
　　一、洋浦經濟開發(fā)區(qū)
　　二、?？诮瓥|新區(qū)
　　三、?？诰C合保稅區(qū)
　　四、海口復興城互聯(lián)網信息產業(yè)園
　　五、?？趪腋咝录夹g產業(yè)開發(fā)區(qū)
　　六、三亞崖州灣科技城
　　七、三亞中央商務區(qū)
　　八、文昌國際航天城
　　九、海南陵水黎安國際教育創(chuàng)新試驗區(qū)
　　十、海南生態(tài)軟件園
　　十一、博鰲樂城國際醫(yī)療旅游先行區(qū)
　第二節(jié)　海南自由貿易港重點園區(qū)私募基金落地政策對比