論中國傳統(tǒng)法律中比附的合理性

總序
序
摘要
Abstract
導論
第一節(jié) 研究緣起與研究現(xiàn)狀
一、研究緣起
二、研究現(xiàn)狀
第二節(jié) 研究對象與主要內(nèi)容
一、研究對象
二、主要內(nèi)容
第三節(jié) 創(chuàng)新之處
第四節(jié) 研究方法
第一章 比附制度的歷史源流
第一節(jié) “比附”詞義考證
一、“比”字考證
二、“附”字考證
三、比附的詞義
第二節(jié) 比附的制度淵源
一、先秦時期的“比
二、秦朝的“比
三、漢朝的“比
四、唐宋時期：“舉重明輕、舉輕明重”和列舉式的“比附”
五、明清時期：比附作為法律進一步確定
第三節(jié)小結(jié)
第二章 比附制度的思想淵源
第一節(jié) 中國古代主流思想家關(guān)于法律局限性的認知
一、中國古代主流思想家認識到法律的穩(wěn)定性與適應性之間的矛盾
二、比附裁斷有利于增強古代法律的適用性
第二節(jié) 中國古代刑罰“中”的思想對比附裁斷的影響
一、中國古代非常重視“刑罰中”的思想
二、傳統(tǒng)立法模式下比附的適用有利于“刑罰中的實現(xiàn)
第三節(jié) 中國占代的“經(jīng)權(quán)”思想對比附裁斷的影響
一、中國古代的“經(jīng)權(quán)”之道
二、比附裁斷是“行權(quán)有道
第四節(jié)小結(jié)
第三章 比附的功能
第一節(jié) 比附定罪
一、“類可推”——比附定罪的合理性
二、“類不可必推”——比附定罪的或然性
三、“察類”——比附定罪可靠性的保證
第二節(jié) 比附量刑
一、“斷罪無正條”與現(xiàn)代“法無明文規(guī)定的區(qū)別
二、、比附本律加減定刑
三、比附他律定刑或比附他律加減定刑
第三節(jié)小結(jié)
第四章 “類”的概念：比附的思維基礎
第一節(jié) “類”字的古義
一、“類”字考證
二、、“類”的認識是整體恩維的產(chǎn)物
三、作為文化傳承載體的漢字對“類”思維的影響
第二節(jié) 茍子關(guān)于“類”的法律思維
一、荀子提出“無法者以類舉”的原因
二、“無法者以類舉”中“類”之含義
第三節(jié) 物類、倫類和統(tǒng)類——比附的思維基礎
一、秦與漢初：比附的思維基礎強調(diào)物類
二、西漢中期至魏晉時期：比附的思維基礎開始關(guān)注倫類和統(tǒng)類
三、隋唐以后：物類、倫類和統(tǒng)類成為比附的思維基礎
第四節(jié)小結(jié)
第五章 比附與緣法裁斷之間的張力
第一節(jié) 比附是緣法裁斷的有益補充
一、緣法裁斷的思想基礎與制度規(guī)范
二、比附彌補了機械地緣法裁斷帶來的司法不公正
第二節(jié) 比附對法律客觀性的破壞
一、為了追求量刑的適當，比附有時通過更大的視角捕捉類似性
二、比附的不當適用會造成對法律客觀性的破壞
第三節(jié) 比附生例后二者之間關(guān)系的變化
一、比附是“例”形成的技術(shù)途徑
二、比附生例后比附向緣法裁斷的復歸
第四節(jié)小結(jié)
結(jié)語
參考文獻
后記