股權轉讓熱點問題：規(guī)則與實踐的考量

第一章 股權轉讓協(xié)議的成立
【案例導引】
楊某某與黃某某股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、《股權轉讓協(xié)議》不成立
二、《股權轉讓合同書》成立
三、股東義務不隨股權轉讓轉移至受讓方
【規(guī)則解析】
一、合同成立概述
（一）合同成立與合同訂立的關系
（二）合同成立與合同生效的關系
（三）合同成立的判斷規(guī)則
（四）合同成立的要件
二、股權轉讓協(xié)議的成立
（一）股權轉讓合同的成立要件
（二）價格條款對股權轉讓合同成立的影響
（三）交易確認書對口頭合同、備忘錄、意向書變更的效力
第二章 股權轉讓合同生效的實質要件
第一節(jié) 股權轉讓合同主體的締約資格
【案例導引】
張某某訴陳某、某煤礦股權糾紛案
【案例評析】
一、原告受《公務員法》和《法官法》規(guī)定的約束
二、張某某投資入股煤礦的行為有效
【規(guī)則解析】
一、自然人的締約能力
二、公務員、法官、檢察官、軍人等國家公職人員的締約能力
三、公司、企業(yè)、合伙等商事組織的締約能力
四、公法人的締約能力
五、事業(yè)單位法人、社會團體法人的締約能力
六、與公司設立和證券發(fā)行交易有關的人員股權轉讓的締約能力
第二節(jié) 股權轉讓合同內容的合法性
【案例導引】
張某某訴王某股權轉讓合同糾紛案
【案例評析】
一、1999年《公司法》第147條的含義及其適用
二、《過渡期經(jīng)營管理協(xié)議》雖規(guī)避法律，但有效
三、本案不存在價格欺詐和顯失公平
【規(guī)則解析】
一、合同生效的立法模式
（一）《經(jīng)濟合同法》確立的二分法模式
（二）《民法通則》和《合同法》確立的四分法模式
（三） 司法解釋中的五分法模式
二、意思表示真實
（一）意思主義與表示主義的選擇
（二）商事外觀主義原則的適用
（三）合同欺詐的效力
三、不違反法律和社會公共利益
（一）股權轉讓合同不違反法律強制性規(guī)定
（二）股權轉讓合同不損害社會公共利益
四、股權轉讓合同的標的符合法律規(guī)定
五、股權轉讓的方式符合法律規(guī)定
（一）不違反法律規(guī)定的轉讓方式
（二）不違反法律規(guī)定的轉讓程序
（三）不違反法律規(guī)定的轉讓條件
第三章 股權轉讓協(xié)議生效的形式要件
第一節(jié) 不具備形式要件的股權轉讓合同的效力
【案例導引】
廣州市仙源房地產股份有限公司與廣東中大中鑫投資策劃有限公司、廣州遠興房產有限公司、中國投資集團國際理財有限公司股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、未審批的中外合作企業(yè)股權轉讓合同為未生效合同
二、合同中報批義務已經(jīng)獨立生效
三、人民法院可以判決義務人履行報批義務
【規(guī)則解析】
一、合同形式要件及欠缺形式要件的法律后果
二、股權轉讓合同中的股東變更登記不是生效要件
三、未審批合同的效力
（一）行政審批的性質
（二）未審批合同的效力模式
第二節(jié) 未審批合同義務人不履行報批義務的法律后果
【案例導引】
陳某某訴云南紅塔集團有限公司股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、《股權轉讓協(xié)議》依法成立，報批義務生效
二、云南紅塔沒有全面履行報批義務
三、損失賠償范圍合理
【規(guī)則解析】
一、報批義務的性質
（一）對先合同義務說的分析
（二）報批義務的法律定性
二、不履行報批義務的法律后果
（一）未生效合同的解除
（二）違反報批義務的責任性質
（三）不履行報批義務的損害賠償
三、撤銷審批對股權轉讓合同效力的影響
（一）司法撤銷及其后果
（二）行政撤銷及其后果
第三節(jié) 行政登記對股權轉讓合同效力的影響
一、行政登記的特點及其范圍
（一）行政登記的特點
（二）行政登記的范圍及其效力
二、合同的登記及其效力
（一）構成合同生效要件的登記
（二）不構成合同生效要件的登記
三、行政登記錯誤對股權轉讓協(xié)議效力的影響
第四章 股權變動的效力
第一節(jié) 股權變動的模式
【案例導引】
楊某某與夏某某、左某某、孫某某股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、辦理股東變更登記不是股權變動的生效要件
二、樂峰公司股東的一致同意表明股權已變動
三、股權“對內”發(fā)生變動表明楊某某已取得樂峰公司的股權
【規(guī)則解析】
一、債權意思主義模式
（一）債權意思主義模式的基本觀點
（二）對債權意思主義模式的分析
二、債權形式主義模式
（一）債權形式主義模式的基本觀點
（二）對債權形式主義模式的分析
三、修正的債權意思主義模式
（一）修正的債權意思主義模式的基本觀點
（二）對修正的債權意思主義模式的分析
第二節(jié) 股權變動的證據(jù)效力
【案例導引】
西某某訴汪某股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、股權變更登記無法辦理不影響股權轉讓合同的生效
二、股權變更登記無法辦理不影響受讓人取得股權
三、轉讓人違約拖延辦理股權變更登記應承擔違約責任
【規(guī)則解析】
一、股權變動主要證據(jù)的證明力
（一）股權變動的主要證據(jù)
（二）證據(jù)的證明力
二、股東名冊與工商登記對股權變動的意義
（一）股東名冊的性質與效力
（二）工商變更登記的性質與效力
（三）股權轉讓登記手續(xù)不完備情況下股權變動的認定
第五章 股權的無權處分與善意取得
第一節(jié) 股權無權處分的認定
【案例導引】
宿州市同勝置業(yè)有限公司與汪某某、宿州市良宇置業(yè)有限公司股東名冊變更糾紛案
【案例評析】
一、 12.20協(xié)議構成無權處分
二、良宇公司不能善意取得涉案股權
【規(guī)則解析】
一、股權無權處分合同的效力
（一）理論爭議
（二）司法立場
二、一股二賣中的無權處分
（一）債權意思主義與債權形式主義下無權處分的不同認定
（二）我國公司法實踐中“一股二賣”的認定
三、偽造簽字下的股權轉讓
（一）登記錯誤下的股權處分構成無權處分，適用善意取得制度
（二）偽造他人簽字轉讓股權構成無權處分，但不適用善意取得制度
（三）偽造股東簽字轉讓股權后的再轉讓構成無權處分，適用善意取得制度
四、夫妻一方未經(jīng)對方同意轉讓共有股權不構成無權處分
第二節(jié) 股權善意取得的構成要件
【案例導引】
廣西北生集團有限責任公司與北海市威豪房地產開發(fā)公司、廣西壯族自治區(qū)畜產進出口北海公司土地使用權轉讓合同糾紛案
【案例評析】
一、三岔湖公司、劉某某與京龍公司的協(xié)議有效
二、三岔湖公司與鼎泰公司，三岔湖公司、劉某某與合眾公司的協(xié)議無效
三、合眾公司與華仁公司的協(xié)議有效
四、華仁公司有權善意取得錦云和思珩公司股權
【規(guī)則解析】
一、股權善意取得的理論依據(jù)
（一）物權法善意取得制度的理論基礎
（二）股權轉讓適用善意取得制度的合理性
二、受讓人主觀上具有善意
三、股權以合理的價格轉讓
四、公司已完成股權變更登記
第六章 違反法定條件的股權轉讓合同的效力
第一節(jié) 侵害股東優(yōu)先購買權的合同效力
【案例導引】
劉某某等訴溫某某等股權轉讓案
【案例評析】
一、侵害其他股東優(yōu)先購買權的協(xié)議無效
二、被告溫某某不是善意第三人
三、邱某某在股東會決議上簽署原告名字的行為不構成表見代理
【規(guī)則解析】
一、股東優(yōu)先購買權的性質
二、侵害股東優(yōu)先購買權的股權轉讓合同的效力
第二節(jié) 股東優(yōu)先購買權的主體
【案例導引】
鄧某某與陸某某、張某某、馬某某、高某某、王某某股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、鄧某某不享有優(yōu)先購買權
二、五被告簽訂的股權轉讓協(xié)議合法有效
【規(guī)則解析】
一、股權內部轉讓不適用優(yōu)先購買權制度
二、享有優(yōu)先購買權的主體范圍
（一）比較法視角下的優(yōu)先購買權主體范圍
（二）我國公司法中優(yōu)先購買權的主體范圍
第七章 股東優(yōu)先購買權的行使
【案例導引】
北京永匯豐咨詢有限公司與北京產權交易所有限公司、中國冶金科工集團公司股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、科工公司轉讓股權在程序上合法有效
二、本案股權轉讓未侵犯永匯豐公司的優(yōu)先購買權
【規(guī)則解析】
一、優(yōu)先購買權行使中“同等條件”的確定
二、優(yōu)先購買權行使的程序
（一）轉讓股東向公司董事會發(fā)出書面通知
（二）公司行使審查權與異議權
（三）優(yōu)先購買權人在合理期間內行使優(yōu)先購買權
（四）辦理公司變更登記
三、優(yōu)先購買權行使中的特殊問題
（一）部分行使優(yōu)先購買權問題
（二）強制執(zhí)行中優(yōu)先購買權的行使
（三）股權招標轉讓中優(yōu)先購買權的行使
第八章 違反公司章 程的股權轉讓合同的效力
第一節(jié) 公司章 程條款對股權轉讓的影響
【案例導引】
呂某某與浙江新昌同興食品實業(yè)有限公司確認章 程條款無效糾紛上訴案
【案例評析】
一、公司章 程關于股東退休退股的規(guī)定有效
二、公司章 程修正案有效
【規(guī)則解析】
一、公司章 程的性質
二、章 程條款與公司法強制性規(guī)范的關系
（一）公司章 程自治的邊界
（二）公司法上強制性規(guī)范的識別
（三）公司章 程對強制性規(guī)范的明確化與明細化
三、公司章 程與《公司法》第71條的關系
（一）關于“公司章 程另有規(guī)定”的爭議
（二）《公司法》第71條規(guī)定的公司章 程“另有規(guī)定”的性質
四、股權轉讓中公司章 程“另有規(guī)定”的主要內容
（一）程序上的規(guī)定和實體上的規(guī)定
（二）“禁止轉讓規(guī)定”、“強制轉讓規(guī)定”和“其他限制性規(guī)定”
（三）合同性規(guī)范和自治性規(guī)范
第二節(jié) 公司章 程“另有規(guī)定”的效力判斷
一、股權轉讓違反有限責任公司章 程 “另有規(guī)定”的法律后果
（一）有限責任公司章 程的特點
（二）《公司法》第71條的適用范圍
（三）違反章 程“另有規(guī)定”的股權轉讓的效力
二、股權轉讓違反股份有限公司章 程 “另有規(guī)定”的法律后果
（一）股份有限公司章 程限制性規(guī)定的效力之爭
（二）股份有限公司章 程限制性規(guī)定的效力判斷
三、公司章 程規(guī)定的股權轉讓條件嚴于或者寬于《公司法》規(guī)定的效力
四、禁止轉讓條款、強制轉讓條款的不同效力
（一）禁止轉讓條款的效力
（二）強制轉讓條款的效力
第九章 其他特殊情況下的股權轉讓
第一節(jié) 隱名出資中的股權轉讓
【案例導引】
王某某訴齊某某、慶陽市威龍房地產開發(fā)有限責任公司股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、王某某與齊某某、威龍公司之間的法律關系的性質
二、威龍公司與齊某某簽訂的《股權收購合同書》的效力
【規(guī)則解析】
一、隱名出資的概念及其形成原因
二、隱名出資中的法律關系
（一）實際出資人與名義股東的法律關系
（二）實際出資人與其他股東及公司之間的法律關系
三、名義股東轉讓股權不構成無權處分
四、實際出資人轉讓股權實為債權讓與
第二節(jié) 瑕疵出資中的股權轉讓
【案例導引】
醴陵市長江房地產開發(fā)有限公司與陸某某等股東出資糾紛上訴案
【案例評析】
一、瑕疵出資股東應當對公司補足出資
二、瑕疵出資股東轉讓股權有效
三、受讓人應對瑕疵出資股東的補繳出資責任承擔連帶責任
【規(guī)則解析】
一、瑕疵出資的概念及法律關系
二、瑕疵股權轉讓合同效力
三、瑕疵股權轉讓的法律責任
（一）瑕疵出資股東的責任
（二）受讓人的責任
第三節(jié) 股權強制轉讓的效力
【案例導引】
孫某、張某與上海米藍貿易有限公司、段某某等公司決議撤銷糾紛案
【案例評析】
一、章 程規(guī)定的“新章 程須在股東會上經(jīng)全體股東通過”條款的效力
二、米藍公司2012年8月11日的股東會《決議（三）》無效
【規(guī)則解析】
一、股權轉讓自由原則
（一）股權轉讓自由原則的意義
（二）股權轉讓自由的限制
二、強制股權轉讓的效力
第十章 國有股權的轉讓
第一節(jié) 國有股權轉讓合同的成立
【案例導引】
華誠（福建）融資擔保有限公司等訴上海聯(lián)合產權交易所合同糾紛案
【案例評析】
一、本案主要法律關系的性質
二、保證金應予返還
【規(guī)則解析】
一、國有股權轉讓合同的訂立
（一）合同訂立的程序
（二）發(fā)布《產權轉讓公告》與遞交《產權受讓申請書》的性質
二、國有股權轉讓合同的成立
（一）合同成立的時間
（二）保證金的法律性質
第二節(jié) 國有股權轉讓的效力
【案例導引】
巴菲特投資有限公司訴上海自來水投資建設有限公司等股權轉讓糾紛案
【案例評析】
一、上海水務公司有權代理自來水公司與巴菲特公司簽訂股權轉讓協(xié)議
二、 本案股權轉讓合同因違反國有股權轉讓的法定程序而無效
【規(guī)則解析】
一、國有股權的范圍與國有股權轉讓的特別規(guī)定
（一）國有股權的范圍
（二）國有股權轉讓的特別規(guī)定
二、國有股權的轉讓程序
三、國有股權轉讓未經(jīng)審批的法律后果
（一）須報請審批的國有股權范圍
（二）未經(jīng)審批的法律后果
四、國有股權轉讓未經(jīng)國有資產評估的法律后果
（一）國有股權轉讓的價格確定
（二）未經(jīng)評估的國有股權轉讓合同的效力
五、國有股權轉讓未進場交易的法律后果
（一）進場交易的一般規(guī)則
（二）未進場交易的國有股權轉讓合同的效力
附錄
中華人民共和國公司法（節(jié) 錄）
最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的
規(guī)定（一）
最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的
規(guī)定（二）
最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的
規(guī)定（三）
中華人民共和國公司登記管理條例（節(jié) 錄）
中華人民共和國合同法（節(jié) 錄）
國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法
參考書目