西方經(jīng)典悅讀司法過(guò)程的性質(zhì)及法律成長(zhǎng)

編者的話導(dǎo)讀 英美法系法官裁判的經(jīng)典樣本第一部分 司法過(guò)程的性質(zhì) 第一講 引論、哲學(xué)方法 一法官判決是一個(gè)“化合物” 二原則在法官制造“化合物”的過(guò)程中起了重要作用 三有的案件直接援引法典和制定法即可 四自由決定的方法 五法官的工作必須以先例為起點(diǎn) 六判例法的規(guī)則和原則并非終極真理 七法官面臨著一個(gè)兩面性的問(wèn)題 八類推的規(guī)則或哲學(xué)的方法居于首位 九人們偏好于司法的邏輯性 十用正義來(lái)考察和檢驗(yàn)哲學(xué) 十一與大陸法學(xué)家的觀點(diǎn)并不相悖 第二講 歷史、傳統(tǒng)和社會(huì)學(xué)的方法 一什么是歷史的方法 二歷史造就了法律的發(fā)展 三習(xí)慣的介入及其作用 四法律的第四種指導(dǎo)力量 五填補(bǔ)法律空白的重點(diǎn)原則應(yīng)是社會(huì)福利 六正義和效用是我們前進(jìn)的指導(dǎo)方向 七以憲法為例 八新時(shí)代要求有新的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則 九法院關(guān)于理性和正義的標(biāo)準(zhǔn)必須是客觀的 十過(guò)去的司法裁決必須重新塑造 第三講 社會(huì)學(xué)方法、法官作為立法者 一社會(huì)學(xué)方法在各領(lǐng)域被普遍運(yùn)用 二法律研究最主要的問(wèn)題是法律的目的 三法官是否應(yīng)當(dāng)有一種標(biāo)準(zhǔn)作為衡量依據(jù) 四法官不應(yīng)把個(gè)人信仰強(qiáng)加于社會(huì) 五邏輯、歷史、習(xí)慣、效用都是推動(dòng)法律進(jìn)步的力量 六法官只能在空白處立法 七立法與司法中的造法有別 八填補(bǔ)法律空白需要借助于社會(huì)需求 九應(yīng)當(dāng)尋求回應(yīng)現(xiàn)實(shí)的法律概念 十法官造法不是沒(méi)有邊界的自由 十一法官立法具有必要性 十二法官要在被諸多規(guī)則限制的空間里尋求社會(huì)正義 十三“馬格勞德現(xiàn)象”和依法審判的區(qū)別 第四講 遵循先例、司法過(guò)程中的下意識(shí)因素、結(jié)語(yǔ) 一規(guī)制法官行為的還有他們的良知 二判決應(yīng)否有溯及既往的效力 三遵循先例應(yīng)當(dāng)成為規(guī)則而非例外 四法院有義務(wù)部門法建立在符合現(xiàn)實(shí)的基石上 五證據(jù)法領(lǐng)域的相關(guān)例證 六遵循先例正在減弱之中 七法官應(yīng)是一個(gè)集大成者 八法官所面對(duì)的三種案件 九影響裁判的法官的下意識(shí)因素 十法官也受制干人性的局限 十一每個(gè)法官的奇特個(gè)性會(huì)達(dá)致某種平衡 十二法律在反復(fù)的重新制作中獲得持久的生命力第二部分 法律的成長(zhǎng) 第一講 法律重述的必要：促進(jìn)法律的確定性 一歷史的難題法律的穩(wěn)定與發(fā)展的平衡 二法律的確定性的意義 三美國(guó)法律研究所有志于法律重述 四法律重述給法官松綁 五庭審之外的力量對(duì)庭審的影響正在增強(qiáng) 六大學(xué)在引導(dǎo)審判過(guò)程中的力量 七我的兩個(gè)忠告 第二講 需要一種柯助于法律生長(zhǎng)的哲學(xué) 一法哲學(xué)建立的必要性 二法哲學(xué)的內(nèi)容 三什么是司法過(guò)程和法律 四法院的判決才是法律嗎？ 五作為秩序原則的法與作為道德科學(xué)的法 六未達(dá)預(yù)期的法是錯(cuò)誤的法嗎？ 七判決與法律的關(guān)系 八判決有可能被推翻 九法律就是某種預(yù)期 十狄驥對(duì)“規(guī)范性法規(guī)”和“建構(gòu)性法規(guī)”的區(qū)分 十一摒棄極端的思想認(rèn)識(shí) 第三講 法律的成長(zhǎng)和裁決的方法 一法官在司法過(guò)程中必然有選擇行為 二法官奉行的哲學(xué)對(duì)他的工作有重要影響 三四種法官應(yīng)當(dāng)遵循的力量 四為了形式犧牲正義是不值得的 五原則或先例是探索或然性的結(jié)果 六法律問(wèn)題的解決涉及方法選擇 七沒(méi)有一種方法固定地居于最高位置 八邏輯和功利的奪權(quán)戰(zhàn)爭(zhēng)仍在繼續(xù) 九不同的情況下使用不同的方法 第四講 法律的功能和目的 一龐德對(duì)法律目的的分析 二正義的標(biāo)準(zhǔn)無(wú)法被完全客觀化 三正義與對(duì)稱和秩序原本是一致的 四直覺(jué)在真理發(fā)展中的作用 五法官要受到立法者所宣告的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的約束 六我們時(shí)常在充當(dāng)著哲學(xué)家的角色 七哲學(xué)常常是新情況下進(jìn)行裁決的基礎(chǔ) 八如何使用歷史的方法 九方法應(yīng)當(dāng)結(jié)合在一起 第五講 法律的功能和目的（續(xù)）：結(jié)論 一什么是法律的功能 二法律的功能有時(shí)候會(huì)被歪曲 三法院一切棘手問(wèn)題的根源