消極主義：憲法審查的一種哲學立場

第一章 引論
一、問題意識
二、術語解析
三、目的與方法
第二章 消極主義的歷史畫卷——以美國憲法判決為中心的考察
第一節(jié) 源頭與傳統(tǒng)：美國早期憲法審查中的消極主義
一、憲法審查之思想源流
二、早期憲法審查中的消極主義
三、“確定無疑的違憲”(Unconstitutional Beyond Dispute)原則
第二節(jié) 消極主義的發(fā)展：馬歇爾與坦尼時期
一、馬歇爾法院對消極主義的闡揚
二、坦尼法院對消極主義的發(fā)展
三、州法官堅持消極主義的案例
第三節(jié) 消極主義的挫折：從重建到憲法革命
一、積極主義高歌猛進的時代
二、積極主義背景下的消極主義判決與異議
第四節(jié) 消極主義在現(xiàn)代的曲折發(fā)展
一、1937年的憲法革命
二、回歸消極主義
三、沃倫和伯格法院對消極主義的沖擊
四、消極主義的當代命運
第三章 消極主義的多種面孔
第一節(jié) 程序與實體：消極主義的實踐方法
一、程序方法
二、實體方法
第二節(jié) 有限消極主義：法官的消極主義立場透視
一、霍姆斯消極中的積極：言論自由
二、布蘭代斯消極中的積極：隱私權
三、斯通消極中的積極：卡羅琳產(chǎn)品案腳注四
四、哈倫消極中的積極：實體性正當程序
五、懷特消極中的積極：積極主義的理由
六、接近于無限：法蘭克福特的消極主義
第三節(jié) 一把“雙刃劍”：聯(lián)邦主義視野中的消極主義
一、司法聯(lián)邦主義
二、聯(lián)邦權力至上的消極主義
三、維護州權的消極主義
第四節(jié) 如何解釋憲法和法律：消極主義的解釋論
一、原意主義憲法解釋
二、法律的合憲性解釋
第四章 為何消極
第一節(jié) 消極主義的政制基礎
一、權力分立之制約
二、司法權的本質(zhì)要求
三、民意基礎與憲法裁判
四、文化傳統(tǒng)與司法體制——比較法視角
第二節(jié) 消極主義的理論學說
一、塞耶的明顯錯誤學說
二、波斯納的結(jié)構(gòu)性自制
三、畢克爾的消極美德
四、孫斯坦的司法最小主義
五、歸檔法案學說
第三節(jié) 消極主義的法理學：法律實證主義
一、法律實證主義要義
二、霍姆斯的法律實證主義
三、布蘭代斯的法律實證主義
四、布萊克的法律實證主義
第四節(jié) 懷疑主義：消極主義的哲學基礎
一、懷疑主義哲學
二、法官的懷疑主義
第五章 對積極主義的回應
第一節(jié) 從積極主義的代表作——斯科特案和洛克納案說起
一、頗有政治企圖的斯科特判決
二、否決立法規(guī)制的洛克納判決
第二節(jié) 積極主義：司法的冒險
一、踩踏“政治棘叢”
二、創(chuàng)造新的權利
三、影響公共政策形成
第三節(jié) 消極主義對積極主義的回應
一、司法應該決斷政治問題?
二、法官有權力創(chuàng)造新的權利?
三、法院影響公共政策之形成正當?
結(jié)語 反觀中國：消極主義——一種新價值立場
附錄
案例索引
人名索引