行政裁量治理研究：一種功能主義的立場

第一章行政裁量及其治理模式／1
一、域外行政裁量理論之考察／1
(一)德國法中的行政裁量學(xué)說溯源／2
(二)英美法中對行政裁量的認(rèn)識／5
二、我國對行政裁量的研究狀況／9
(一)臺灣地區(qū)學(xué)者的研究／9
(二)大陸地區(qū)學(xué)者的認(rèn)識／lO
三、行政裁量的理論界定／13
(一)外延：行政裁量與不確定法律概念的關(guān)系／13
(二)內(nèi)涵：行政裁量是否存在“自由”的問題／16
(三)行政裁量的存在形態(tài)剖析／20
四、行政裁量與法治：排斥或補(bǔ)充／22
(一)實質(zhì)法治與行政的能動性／23
(二)形式法治與個案的正義性／27
(三)裁量的另一面——危害與治理／3l
五、英美行政裁量的治理模式／33
(一)傳統(tǒng)主流的規(guī)范主義控權(quán)模式／34
（二）生長的功能主義構(gòu)建模式／36
(三)兩種治理模式之比較／40
六、行政裁量的中國治理模式選擇與制度構(gòu)建／41
(一)通過行政規(guī)則對行政裁量范圍的適當(dāng)限定／42
(二)通過均衡性利益衡量對行政裁量的實體建構(gòu)／44
(三)通過實質(zhì)性利益溝通對行政裁量的過程建構(gòu)／46
(四)司法審查技術(shù)的跟進(jìn)與完善／49

第二章作為規(guī)則之治的裁量基準(zhǔn)／53
一、引言：現(xiàn)象、問題與理論回應(yīng)／54
二、裁量基準(zhǔn)的正當(dāng)性基礎(chǔ)／57
三、裁量基準(zhǔn)的范圍與效力／63
(一)裁董基準(zhǔn)的功能范圍／64
(二)裁量基準(zhǔn)的適用效力／70
(三)小結(jié)／73
四、裁量基準(zhǔn)制度的構(gòu)建／74
(一)裁量基準(zhǔn)設(shè)定的原則／75
(二)事實情節(jié)與裁量格次的劃分／77
(三)裁量基準(zhǔn)制定中的公眾參與／79
(四)裁量基準(zhǔn)的公開公布機(jī)制／80
(五)對裁量基準(zhǔn)的監(jiān)督制約／81

第三章實體上的利益衡量／85
一、利益衡量的必要性及其一般原則／86
(一)利益衡量方法及其在行政裁量中適用的必要性／87
(二)行政均衡：利益衡量之一般準(zhǔn)則／90
(三)均衡性利益衡量的實現(xiàn)／96
二、裁量的情節(jié)與適用／98
(一)裁量情節(jié)的體系及其影響／98
(二)多項情節(jié)的適用沖突與競合／106
(三)構(gòu)建裁量情節(jié)適用的新模式／111
三、慣例、公共政策與利益衡量／117
(一)行政慣例的影響／119
(二)公共政策的調(diào)整／125
四、個人社會資本的影響／136
(一)個人社會資本的類型及其對裁量的作用方式／138
(二)個人社會資本影響裁量的原因分析／143
(三)削減個人社會資本對裁量不當(dāng)影響的策略／147

第四章過程中的利益溝通／160
一、利益溝通的價值及其一般原則／160
(一)在行政裁量中引入利益溝通機(jī)制的價值／161
(二)行政正當(dāng)：利益溝通的一般原則／165
(三)實質(zhì)性利益溝通之提倡／169
二、參與、昕證和公開：利益溝通的一般方式／170
(一)參與的形式／170
(二)聽證的價值／172
(三)公開的作用／174
三、構(gòu)建新型的實質(zhì)性利益溝通方式／178
(一)行政契約／180
(二)磋商抑或協(xié)商／184
(三)和解與調(diào)解／189
(四)小結(jié)／192
四、和解的引入／193
(一)裁量：和解在行政法中引入的前提與空間／193
(二)和解：行政裁量有效運行的一種制度選擇／196
(三)構(gòu)建我國行政裁量的和解制度／199
(四)行政訴訟和解的制度改革／203

第五章對裁量的司法制衡／215
一、司法制衡的必要性及其策略調(diào)整／215
二、司法審查的范圍與標(biāo)準(zhǔn)／217
(一)對裁量的司法審查范圍／218
(二)對裁量的司法審查標(biāo)準(zhǔn)／224
三、從規(guī)則到原則：司法審查標(biāo)準(zhǔn)的抽象化路徑／231
(一)法律原則在法律體系中的引入／232
(二)法律原則的司法適用功能與效力／235
(三)法律演進(jìn)中的法律原則／240
(四)法律原則司法適用的個案分析／243
四、從案例指導(dǎo)到判例制度的發(fā)展／249
(一)觀察對象：“行政[2005]004號案例”／250
(二)案例指導(dǎo)制度對以往案例編纂制度的超越／251
(三)現(xiàn)行案例指導(dǎo)制度存在的不足與未來發(fā)展／255
(四)結(jié)語／260
主要參考文獻(xiàn)／262