司法考試大綱與歷年考點精解

　　本書以2004年司法考試新大綱所列考點為中心，對大綱的變化作了背景分析；對歷年試題考查知識點進行了精解，指出了其考查方式、角度和深度，揭示了司法考試命題的一般規(guī)律，并對2004年考查形式作出了預測；根據(jù)考試特點對歷年考試沒有涉及的重要知識點做了補充，并對考點中考生最容易出現(xiàn)的誤區(qū)進行了提醒。寄語考生（代序）——把握考試規(guī)律，提高復習效率？？？有效的應考方法不能被大多數(shù)考生所利用是考試的神秘所在。學習有無捷徑我們不敢妄論，但有考試必有技巧可循我們則深信不疑。正是這種信仰使我們甘愿同考生并肩奮戰(zhàn)在酷暑，并深信那些定量的汗水（一旦）我們流得越多，考生就會流得越少。我們贊賞考生那顆執(zhí)著上進之心，卻不贊成不講技巧方法的“硬啃”行為?？际裁淳蛯W什么，怎樣考就怎樣學不是空話，其背后隱藏的是對考試特點和命題規(guī)律的把握，這一把握的程度決定了復習的效率高低，因此，抓住考試的要害，按考試的要求去復習就會事半功倍，要做到這一點，考生必須明確考試特點與復習方式之間的內(nèi)在關系。一、從司考的特點看復習對策1.從考試的一般特點看司考的特點?？荚嚨囊话闾攸c主要體現(xiàn)在其考查方式上，所有考試對知識點的考查，不外乎是從兩個方面進行：一是從“廣度上”進行，主要是考查該知識點與相關知識點的關系，也叫知識點的外部考查，這就要求考生在學習一個具體的知識點時必須注意歸納總結，至少應該做到兩點：（1）該知識點在整個相關知識系統(tǒng)中的位置；（2）該知識點與相關知識點的內(nèi)在關系。二是從“深度上”進行，主要是考查對該知識點本身的認識程度，也叫知識點的內(nèi)部考查，這就要求考生在學習某一具體知識點時必須做到三點：（1）從不同的角度、不同的方面去認識該知識點；（2）把握隱藏在該知識點內(nèi)部，但從表面上看不出的東西；（3）把握隱藏在該知識點背后，通過該知識點揭示出的東西?，F(xiàn)舉例予以說明：國際法上關于外層空間的責任制度，從廣度上講，至少應弄清其與空氣空間法上的責任制度、合同法上運輸合同中的兩類合同（貨運、客運）之不同責任制度、海商法上的責任制度的不同；從深度上講，要弄清該責任制度的主體、范圍、歸責原則、賠償途徑、免責事由等五個方面，同時要知道這些制度中若干知識點的細微區(qū)分和該責任制度所反映出的立法意圖和法理精神（如保護受害者、公平、正義等）。為何要對知識點這樣考查，不是命題者的隨意創(chuàng)造，更不是其個人偏好使然，而是由哲學上認識事物的基本方法和目的決定的，認識事物要從內(nèi)外兩個方面進行，才能更好地對該事物加以把握，只有從這一事物的表面看到其本質(zhì)，從該事物的存在悟出其反映的客觀規(guī)律，才是認識事物的目的?？荚噷χR點的考查就是考查對知識點的認識程度，這種考查要求考生在學習時必須注意：（1）必須要學到位，即從廣度和深度上進行，特別是從哪些方面對知識點進行把握，是考試能否成功的關鍵。命題者最為了解一般考生習慣于從哪些角度認識該知識點而往往忽視其他角度，正是因為命題者從考生最容易忽視的方面考查了一個考生常見的知識點，于是就有了看似熟悉卻不能準確作答之現(xiàn)象。另外除了從理論上對知識點掌握以外，還要能達到一定程度上的靈活運用，這一點可通過適當練習完成。（2）必須學會“輸入”的方式。與考試是一種“輸出”過程相反，復習的過程是一個不斷輸入和儲存的過程，往往為考生所忽視的一個問題就是對知識點只顧理解和記憶，卻想不到考試會對其如何考查，從而要么是面面俱到，浪費時間，要么是顧此失彼，掌握的東西偏偏不考，考試的東西偏偏沒有掌握。這正是因為考生沒有以最有利于考試的方式輸入和儲存。恰如我們?nèi)粘Ｉ罘胖靡晃锲窌r總以最有利于我們將來使用的方式放置，而不是把它隨意亂扔一樣，學習知識點的過程中，考生一定要時刻想到考試，從而以最有利于將來考試時便于檢索和利用的方式把知識點輸入和儲存在大腦之中。司法考試作為國家統(tǒng)一標準的考試，與上述一般標準考試的規(guī)律是相同的，只是在表現(xiàn)上有一些自己的特點，主要是兩個：一是考試點廣而細、重應用；二是作為一種資格考試以通過為準。這就決定了準備司考必須做到區(qū)分進行，即考生不必要也不可能對大綱所列法律法規(guī)面面俱到，而應該區(qū)別對待：首先要區(qū)別大重點即各部門法的不同，考試所占分值不同，備考的時間分配就不同；其次要弄清小重點即同一法律法規(guī)內(nèi)部的不同，如合同法總則部分129個條文中，幾乎都可能被考到，而分則部分229個條文中，僅有一半條文具有可考性，因此要區(qū)分對待；再次還要區(qū)分不同法律的不同考查方式，對于考查較細、較深的法律如民法通則、合同法、擔保法、刑法、刑訴、民訴等應盡可能做到細而精，對于考查較淺的憲法、法制史等則只作平面了解即可。2．學習與考試的關系。學習的目的不是為了考試，這似乎是一個不可爭議的問題。但現(xiàn)實中確實存在著一部分學習就專門是為了考試，我們常把這種學習叫備考復習（以下簡稱復習），它與一般學習的最大不同在于，一般學習是“儲備型”學習，要依靠積累和沉淀，因而強調(diào)“加工”過程和冥思苦想的探求精神，走捷徑和“吃現(xiàn)成飯”是被反對的；而復習是一種針對性極強的學習，要講求時間和效率，不強調(diào)自己“加工”和探究，走捷徑和“吃現(xiàn)成飯”是被提倡的，也是明智的。因此，考生千萬不要把兩種學習等同起來，而堅持把一般學習的那一套用在復習上，這就是說考生完全可以借助高效實用的司考輔導書來作為制勝的武器，因為好的輔導書是別人智慧的結晶，是一種寶貴的經(jīng)驗，花錢買別人的經(jīng)驗和智慧、爭取時間是最明智的選擇?？忌蛟S會發(fā)現(xiàn)市場上眾多的書籍很少有讓人滿意者。指定輔導書雖具系統(tǒng)性、權威性、準確性，然而卻給考生復習帶來如下不便：（1）因指定用書的編排體例是在學科理論框架下進行，必須顧及體系的完整性，因而就不可能隨時根據(jù)命題對不同考點的要求對考點進行靈活處理，考生很難做到對相關考點（特別是縱向）進行融會貫通，舉一反三，從而影響了考生對同一考點的多角度認識。（2）指定用書類似于教材，更重于基本理論的講述，具有一定的抽象性，不符合考試對考點的考查形式，因而考生閱讀時總感到：①對某些知識點的理解總有一種模糊不清的感覺，往往對其內(nèi)涵領悟不夠；②對某些知識點的認識僅限一兩個方面，不能對其各個方面進行徹底的理解，這就造成了認識上的不到位；③對大部分考點的理解僅限于理論上，總感到與實踐（考題——考點的應用）間存在一定的距離，很難盡快適應考試。（3）指定用書要針對不同讀者的一般要求，是一種未“成品”的東西，要求考生在熟讀的基礎上自己進行總結歸納，分析比較，并按自己的記憶方法輸入自己的大腦，這就決定了考生必須具有相當?shù)哪芰蜁r間，這對部分考生而言顯然是不現(xiàn)實的。同時它側重于展現(xiàn)考點，不強調(diào)如何使用，即便是考生具有上述能力和時間，輸入了考點這種信息，但由于“輸出”考慮不多，因而在考試時總感覺“學有所余，用有所限”，究其原因，還是在輸入時沒有以便于輸出的方式儲存，從而既不利于長久記憶，又不利于應用（應考）。法規(guī)匯編雖具簡潔性，但仍給考生復習帶來困難，主要有：（1）內(nèi)容多而無重點。匯編是典型的大而全，毫無重點細述可言，考生即便知道某一部門法的整體重要性，但很難落實到具體條文上，因而考生往往無所適從。（2）抽象難懂。法條具有典型的抽象性，外延小而內(nèi)涵大，語言以簡明為重，有些考生因基礎所限，往往對法條通讀數(shù)遍后仍一知半解，對于那些學過數(shù)年法律的考生而言，也存在許多理解不到位的地方，不僅是法律知識的欠缺，還有相關知識背景的不足和注意程度的不夠。（3）考點不明。與指定用書相比，法條更不能直接反映考點，更不用說反映考查方式，因此考生往往不明確“題眼”何在，命題角度何在，從而使所學與所用嚴重脫節(jié)。（4）難以記憶。司法考試的復習在某種程度上是一個短期內(nèi)的集中記憶過程，法條因其不具備知識本身的體系性而顯得記憶點十分孤立、分散，不僅影響了考生的理解，而且嚴重地影響了考生的記憶，因其相互之間沒有聯(lián)系性，而使考生記憶困難且難以記牢。如果說考生對指定用書和法律法規(guī)匯編是有意見（或怨言）的話，對市場上眾多輔導書則是一種失望，這不是考生的要求太高和過分挑剔，而是這些令考生不滿意的書籍沒有達到為考生服務這一基本要求。我們以為好的考試用書應該是“三要三不要”。“三要”：一要便于理解考點；二要便于記憶考點；三要便于應用考點（其具體要求將在本書體系說明中詳述，其中“一要”、“二要”是輸入過程，“三要”是“準”輸出過程。只有三者結合最佳才能考出好成績）。所謂“三不要”：一不要采用類似教材的講法，顧體系顧全面而不顧考試；二不要全面無重點，外延小而內(nèi)涵大；三不要對考點不作任何加工處理和歸納總結而平鋪直敘。二、本書的體例與考生備考基于以上對考試規(guī)律和應考對策的認識，本書的作者力圖將這種認識轉化成考生復習中的實際行動。為方便復習和減輕考生負擔，本書每章均設置以下內(nèi)容：1.【大綱內(nèi)容】部分是供考生對大綱的基本考查點有個概括了解并可據(jù)此進行知識點的回顧。為了方便考生復習，我們對大綱新增加的內(nèi)容做了黑體字提示，對歷年考試中考查過的內(nèi)容用楷體字予以標注。2.【增加、調(diào)整的知識點及其具體內(nèi)容】與【背景分析】兩部分主要是簡要分析該章的考點考查頻率和新增知識點的背景（如法律的修訂、學術熱點和知識難點等），幫助考生對這些新增點有一個深刻的了解，以便在考試時能從更高的層次去應用，同時強調(diào)了新增知識點的重要性，也給出了其考查方式。3.【歷年試題考查知識點】，不是對題目本身進行分析，因單獨分析題目難免就事論事，即便能予以引申也難將重心放在對其隱藏的知識點（題眼）之通性的分解上，更難做到以考試為中心來把握其考查方式和考查角度、深度。考試鮮有重復往年考題卻頻頻重復往年考點，對同一知識點考查方式和角度不斷變化，這正是考生最需要注意的地方。故本部分把重心放在對該題考查知識點的分析上，重點是給出其考查的程度和角度，目的在于給考生復習時提供一個觀察知識點的方法，讓考生能把日常復習和考試巧妙結合起來，以增加復習的針對性和效率。4.【要點拾遺與誤區(qū)提醒】部分，不是對本章的所有考點面面俱到，更不是簡單重復考點內(nèi)容，而是指出歷年考題尚未涉及的知識點或尚未涉及的角度，或者對考生最容易混淆、最應該注意的地方作出歸納總結和深刻分析。特別體現(xiàn)了“三新”特點：一是講述方式新。運用圖表或對比等方式，深加工本章知識點。二是內(nèi)容新。本部分所講知識點重心放在一般之外的特殊規(guī)定上，對一般規(guī)定，本部分一般不予講述，主要是基于司法考試往往最傾向于考查某一制度之特殊性這一考慮而安排的。三是知識點的展示方式新。本部分對知識點的展示均直接依據(jù)考試方式而定，直接讓考生以最有利于考試的方法輸入和儲存于大腦。該部分重在幫助考生理解和記憶知識點，從廣、深兩方面進行，要讓考生認識到總結歸納、對比分析這種“學法”的重要性。三、使用本書時的注意點1.考生在使用本書前最好認真閱讀本序的內(nèi)容，從而把握本書作者的寫作思路和立論基礎，以便與作者實現(xiàn)思想溝通、互動，從而達到使用本書的最佳效果，同時對考生選擇和使用其他書籍提供一個參考思路。2.因本書定位在對大綱和歷年考點的精解上，不是一本大而全的輔導書，因此考生要跟相關書結合起來使用，本書主要適用于考生已對一般知識點有了一個基本了解、尚待進一步理解和記憶之時，因此建議考生將此書視為一種“工具書”。3.本書在精解大綱和歷年考點時雖直接針對考試進行，但重心仍放在考點本身及考點與考查方式、角度的關系上（我們把這兩項學習合稱練基本功），而不直接給出其應用方法，更不講述如何從具體考題出發(fā)采取不同解法（我們把這種學習稱為提高考試能力），考生若想了解如何提高考試能力，則必須輔以大量練習和模擬試題。歡迎讀者、考生給本書提出任何意見或者建議，請登陸中國1考網(wǎng)（www.1kao.net）司考頻道，在司考論壇發(fā)表留言，或者發(fā)email到郵箱lixq@crup.com.cn。祝廣大考生考試成功！編者

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