洪范評論（第2卷第1輯（2005年3月） 個案監(jiān)督與司法公正）

　　司法的正義經(jīng)常被稱為矯正的正義，在現(xiàn)代社會里面，它往往還是人們獲得正義的最后手段。然則，司法的正義如何實現(xiàn)？在現(xiàn)代社會條件下，人們提出的答案基本上包含兩個方面：一方面是界定司法的職能，使與立法和行政相區(qū)別，以確立其獨立地位；另一方面是規(guī)定極為細(xì)密的程序，以保證訴訟當(dāng)事人的訴求得到充分的表達(dá)和考慮。在這些方面，中國現(xiàn)行法律制度上有些頗具特色的安排值得注意。其中一項是訴訟法上的審判監(jiān)督程序，另一項是地方各級人大對于法院的個案監(jiān)督?！爸黝}研討”欄目的第二篇文章出自一位參與上述調(diào)查的全國人大官員之手，因此很自然，這篇文章完全集中于對個案監(jiān)督問題的討論?；谕慌{(diào)查材料和其個人經(jīng)驗，作者追溯了個案監(jiān)督的緣起，描述了個案監(jiān)督在各地的主要實踐方式，評估了個案監(jiān)督的成效，討論了其中存在的主要問題，并在此基礎(chǔ)上提出了解決這些問題應(yīng)當(dāng)注意的方法和原則。作者在結(jié)論部分表示，在現(xiàn)有社會背景下，個案監(jiān)督對于保障司法公正具有積極意義，但是長遠(yuǎn)看，司法公正必須靠司法制度本身的完善來實現(xiàn)。而當(dāng)這一天來臨之時，個案監(jiān)督就將退出歷史。與前兩篇文章相比較，“主題研討”的最后一篇文章更具理論性。盡管仍然是討論個案監(jiān)督問題，文章的兩位作者卻試圖更進(jìn)一步，把這個問題提高到共和政體的層面來加以思考。在兩位作者看來，個案監(jiān)督所引出的問題并不是人們通常所說的如何遏制司法腐敗，而是立法和司法兩個國家機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力分配。職是之故，這個問題只有在憲法的架構(gòu)下才可以得到清楚的觀照和恰當(dāng)?shù)奶幚?。文章把個案監(jiān)督區(qū)分為“案件監(jiān)督”和“行為監(jiān)督”，認(rèn)為只有后者才是人大依據(jù)憲法應(yīng)當(dāng)關(guān)注的范圍。在這樣做的時候，作者實際上是在提出一種新的憲法解釋，而其解釋的尺度正是共和政體的原則。本輯“論文”的前兩篇都與司法問題有關(guān)。季衛(wèi)東教授的文章從思維方式和文化特征入手對中國式司法做了一個理論上的檢討，揭示出某些我們習(xí)以為常的法律現(xiàn)象背后的特殊運作機(jī)制，進(jìn)而提出了下一步需要解決的問題。何美歡教授討論在中國法學(xué)院講授普通法的理由，同樣是基于當(dāng)下中國司法實踐的特點。兩位作者都指出，與一般關(guān)于中國法院的角色的簡單判定相反，中國的法院實際上擁有重要的造法功能。基于這一認(rèn)識，兩位作者分別看到了學(xué)習(xí)、借鑒和創(chuàng)造性運用西方經(jīng)驗的可能性和必要性?！罢撐摹睓诘淖詈笠黄恼略噲D處理一個重大然而棘手的現(xiàn)實問題，即所謂企業(yè)家的“原罪”問題。借助于不同的語言，這個問題業(yè)已在道德和政治層面激起了許多激烈論辯。本文的三位作者認(rèn)為，“原罪”問題見于各個不成熟的市場發(fā)展過程中，有其深刻的制度原因。因此，切實解決這一問題仍須從制度入手。具體地說，只有建立起完善的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)設(shè)施，才可能從制度上消除產(chǎn)生“原罪”的社會根源。本文作者利用新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究成果，試圖在理論上區(qū)分通常被歸在“原罪”范疇下的不同情況，進(jìn)而提出處理不同情況的不同原則。有趣的是，作者們針對中國現(xiàn)實提出的改革建議，也包括對普通法經(jīng)驗尤其是其中司法傳統(tǒng)的學(xué)習(xí)。

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