行政壟斷的法律控制研究

　　《行政壟斷的法律控制研究（經(jīng)濟(jì)法系列）》在既往研究成果的基礎(chǔ)上，運(yùn)用跨學(xué)科研究法、語(yǔ)義分析法、比較分析法、博奕分析法、實(shí)證分析法等研究方法，對(duì)如何控制行政壟斷問(wèn)題作了較全面、較深入、較細(xì)致的研究?！缎姓艛嗟姆煽刂蒲芯浚ń?jīng)濟(jì)法系列）》的基本命題是：行政壟斷是一種非法壟斷，對(duì)這種非法壟斷必須通過(guò)法律手段予以控制，為此，必須建立一個(gè)以協(xié)商合作制為核心的法律控制體系。作者對(duì)這一命題的論述是按本體論、價(jià)值論、控制論的結(jié)構(gòu)展開(kāi)的。“本體論”旨在對(duì)“行政壟斷是什么”這一問(wèn)題進(jìn)行考察與分析，這種考察與分析分四章進(jìn)行。第一章對(duì)“行政壟斷”概念產(chǎn)生的具體歷史語(yǔ)境，“行政”、“壟斷”等語(yǔ)詞的語(yǔ)義進(jìn)行了考察。在對(duì)學(xué)界關(guān)于“行政壟斷”定義的一些主要分歧進(jìn)行歸納并逐一予以分析說(shuō)明的基礎(chǔ)上，作者對(duì)“行政壟斷”進(jìn)行了如下界定：行政壟斷是行政主體利用行政權(quán)力實(shí)施的限制競(jìng)爭(zhēng)、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。為了廓清學(xué)界對(duì)行政壟斷與其他相關(guān)概念如國(guó)家壟斷、行業(yè)壟斷間關(guān)系的一些模糊認(rèn)識(shí)，作者對(duì)行政壟斷與國(guó)家壟斷、經(jīng)濟(jì)壟斷、行業(yè)壟斷、自然壟斷、官商壟斷等概念的聯(lián)系與區(qū)別作了比較細(xì)致的辨識(shí)。然后，按壟斷的主體要講、壟斷的主觀要件、壟斷的客體要件與壟斷的客觀要件這一分析范式對(duì)行政壟斷的構(gòu)成進(jìn)行了分析。對(duì)行政壟斷進(jìn)行分類(lèi)，可以明確“行政壟斷”這一概念的外延。學(xué)界一般將行政壟斷劃分為地區(qū)封鎖、部門(mén)壟斷、強(qiáng)制購(gòu)買(mǎi)、強(qiáng)制聯(lián)合限制競(jìng)爭(zhēng)四類(lèi)。作者在第二章吸收了這一研究成果，同時(shí)又根據(jù)行政法學(xué)關(guān)于行政行為分類(lèi)的理論將行政壟斷劃分為具體行政壟斷與抽象行政壟斷、作為的行政壟斷與不作為的行政壟斷。這種新的行政壟斷分類(lèi)，對(duì)于反行政壟斷法律制度的構(gòu)建，對(duì)于加大司法機(jī)關(guān)審查行政壟斷的力度具有啟發(fā)意義。行政壟斷的形成與有許多因素有關(guān)，對(duì)此必須分清主次。第三章從三個(gè)層面對(duì)行政壟斷的主要成因進(jìn)行了分析：第一個(gè)層面的原因是行政性分利集團(tuán)的產(chǎn)生，這是行政壟斷產(chǎn)生的前提；第二個(gè)層面的原因是利益分配制度不合理，這是行政壟斷形成的根源；第三個(gè)層面的原因是缺乏有效的控制行政壟斷的法律制度，這是行政壟斷擴(kuò)散的關(guān)鍵。透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，是我們正確認(rèn)識(shí)事物的基本路徑。然而，學(xué)界對(duì)行政壟斷的本質(zhì)卻很少關(guān)注。本篇第四章著眼于行政壟斷的違法性，對(duì)其本質(zhì)屬性進(jìn)行了考察，指出行政壟斷是一種兼具經(jīng)濟(jì)違法與行政違法雙重違法屬性的集體違法行為。行政壟斷這一本質(zhì)屬性的揭示，要求我們?cè)跇?gòu)建反行政壟斷法律制度時(shí)，既要重視經(jīng)濟(jì)法律制度的建設(shè)，也要重視行政法律制度的建設(shè)，應(yīng)重視經(jīng)濟(jì)法與行政法在反行政壟斷中的協(xié)調(diào)與互補(bǔ)，不能顧此失彼?！皟r(jià)值論”分三章對(duì)“行政壟斷怎么樣”這一問(wèn)題作了回答。第五章從競(jìng)爭(zhēng)的角度對(duì)行政壟斷進(jìn)行了價(jià)值評(píng)判，指出行政壟斷在微觀層面上造成了特定市場(chǎng)上不公平競(jìng)爭(zhēng)與壟斷局面的出現(xiàn)，在宏觀層面上阻礙了全國(guó)開(kāi)放市場(chǎng)、統(tǒng)一市場(chǎng)的形成。第六章就行政壟斷對(duì)經(jīng)濟(jì)自由的分割進(jìn)行了剖析，指出行政壟斷不僅損害了經(jīng)營(yíng)者最基本的自由權(quán)利，而且也侵犯了消費(fèi)者的基本人權(quán)。第七章就行政壟斷如何減報(bào)經(jīng)濟(jì)效率進(jìn)行了分析。在該章中，作者運(yùn)用西方經(jīng)濟(jì)學(xué)的公共選擇理論主要是“尋租”理論、我國(guó)相關(guān)部門(mén)的一些統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)及具體實(shí)例，證明行政壟斷不僅直接減損社會(huì)經(jīng)濟(jì)福利，而且阻礙了對(duì)提升一國(guó)產(chǎn)業(yè)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力具有重要影響的規(guī)模經(jīng)濟(jì)的生成。“控制論”是全書(shū)的重點(diǎn)，主要解決“對(duì)行政壟斷怎么辦”的問(wèn)題。主要內(nèi)容包括控制行政壟斷的路徑選擇，反行政壟斷立法、執(zhí)法的現(xiàn)狀與缺陷，行政壟斷法律控制制度之構(gòu)建。控制行政壟斷的路徑選擇是第八章關(guān)注的焦點(diǎn)。當(dāng)前關(guān)于如何控制行政壟斷主要有三種觀點(diǎn)：體制改革觀；綜合治理觀；反壟斷法規(guī)制觀。作者首先對(duì)這幾種行政壟斷控制觀的內(nèi)容進(jìn)行了介紹與評(píng)論，然后從法律與體制改革的關(guān)系，法律與道德在行政壟斷控制中的地位和作用，中國(guó)實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制、實(shí)行依法治國(guó)方略、加入WTO的具體歷史背景，俄羅斯、烏克蘭等轉(zhuǎn)型期國(guó)家、歐盟、美國(guó)等發(fā)達(dá)資本主義國(guó)家反行政壟斷的經(jīng)驗(yàn)等方面論證了《行政壟斷的法律控制研究（經(jīng)濟(jì)法系列）》提出的第一個(gè)重要觀點(diǎn)：法律是控制行政壟斷的主要手段。第九章對(duì)反行政壟斷立法與執(zhí)法現(xiàn)狀進(jìn)行了分析，指出從立法層面來(lái)看，反行政壟斷的法律不是沒(méi)有，而是有很多，但因立法者對(duì)行政壟斷的雙重違法屬性把握不準(zhǔn)，因此“法律真空”與“重復(fù)建設(shè)”的弊端在反行政壟斷立法中同時(shí)存在。從執(zhí)法層面看，存在著該管的不管，不該管的多管“閑事”的情況，由此使得反行政壟斷的執(zhí)法績(jī)效不佳。第十章首先從理論層面主要是根據(jù)憲法學(xué)上的控權(quán)論、行政法學(xué)上的控權(quán)論、經(jīng)濟(jì)法學(xué)上的干預(yù)政府論對(duì)行政壟斷法律控制制度的應(yīng)然體系進(jìn)行了探討，然后以昂格爾關(guān)于實(shí)現(xiàn)法治所必需的兩個(gè)條件作為分析范式，指出當(dāng)前中國(guó)并不具備建立行政壟斷法律控制應(yīng)然體系之現(xiàn)實(shí)條件，要有效地對(duì)行政壟斷進(jìn)行控制，必須進(jìn)行制度創(chuàng)新。接下來(lái)以我國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)者運(yùn)用博奕理論對(duì)地區(qū)封鎖中的“囚徒困境”的分析為楔入點(diǎn)，提出并論證了《行政壟斷的法律控制研究（經(jīng)濟(jì)法系列）》的第二個(gè)重要觀點(diǎn)：協(xié)商合作制——反行政壟斷法律控制體系之核心制度，并運(yùn)用政治學(xué)中的法團(tuán)主義、法理學(xué)中的“回應(yīng)型法”理論，結(jié)合中國(guó)“集體本位”的本土法資源與近年來(lái)反行政壟斷的經(jīng)驗(yàn)對(duì)該觀點(diǎn)進(jìn)行了論證。最后，就如何完善行政壟斷法律控制體系中的主要法律制度如反壟斷法、財(cái)稅法、行政程序法、訴訟法、憲法等進(jìn)行了探討。

　　鄭鵬程，男，湖南隆回人。湖南大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士，湖南大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)，經(jīng)濟(jì)法研究室主任，湖南大學(xué)競(jìng)爭(zhēng)法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究中心主任，湖南省首批新世紀(jì)“121人才工程”人選、青年社會(huì)科學(xué)人才“百人工程”培育對(duì)象。