刑法的價(jià)值構(gòu)造

　　第一節(jié)犯罪價(jià)值觀(guān)刑事古典學(xué)派的犯罪觀(guān)是以個(gè)人為價(jià)值取向的，其要旨在于限定犯罪的范圍，為個(gè)人自由提供廣闊的空間。根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)對(duì)犯罪進(jìn)行評(píng)價(jià)，這是犯罪價(jià)值觀(guān)的重要內(nèi)容之一。刑事古典學(xué)派從個(gè)人價(jià)值出發(fā)，主張自由主義，由此確立犯罪評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。但在刑事古典學(xué)派中又可以分為前期古典學(xué)派與后期古典學(xué)派。前者以貝卡利亞、費(fèi)爾巴哈、邊沁等人為代表；后者以康德、黑格爾、賓丁、畢克邁耶、貝林格等人為代表。以啟蒙主義刑法思想為中心的前期古典學(xué)派的理論特征是個(gè)人自由主義，而以報(bào)復(fù)主義刑法思想為中心的后期古典學(xué)派的理論特征是國(guó)家自由主義。一、前期古典學(xué)派的犯罪價(jià)值觀(guān)前期古典學(xué)派是以個(gè)人自由主義為思想特征的，這里所謂個(gè)人自由主義，是指?jìng)€(gè)人至上或者個(gè)人本位。由此出發(fā)確立的犯罪觀(guān)，就是以個(gè)人的最小自由的犧牲為代價(jià)，換取更大程度的社會(huì)自由。因此，將犯罪局限于對(duì)社會(huì)具有危害性的行為。應(yīng)該說(shuō)，危害性原則的確立，是前期古典學(xué)派對(duì)于犯罪評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的巨大貢獻(xiàn)。在這種情況下，犯罪不再是一個(gè)可以任意加諸公民的桎梏，而是一個(gè)具有客觀(guān)性的法律標(biāo)準(zhǔn)。因此，以貝卡利亞為代表的前期古典學(xué)派的犯罪觀(guān)具有以下特點(diǎn)。（一）世俗性使犯罪評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)世俗化，是前期古典學(xué)派在犯罪問(wèn)題上所進(jìn)行的重要努力之一。這種努力的意義在于：排除中世紀(jì)封建刑法中的宗教因素給犯罪概念帶來(lái)的主觀(guān)任意性，從而確定犯罪認(rèn)定的客觀(guān)標(biāo)準(zhǔn)。在中世紀(jì)的封建社會(huì)，由于教權(quán)與王權(quán)的二元對(duì)立，犯罪也分為宗教犯罪和世俗犯罪。這里的宗教犯罪是指由教會(huì)審判處理的犯罪，主要指褻瀆神靈、異端邪說(shuō)等違反宗教教義的犯罪，甚至還包括某些違反宗教倫理觀(guān)念的犯罪。這種宗教犯罪以含義模糊的罪孽作為區(qū)分重罪與輕罪的標(biāo)準(zhǔn)，教會(huì)認(rèn)為其罪孽深重的，就構(gòu)成重罪，并予以嚴(yán)厲懲罰；教會(huì)認(rèn)為其罪孽不重的，則構(gòu)成輕罪，而予以較輕的處罰。而教會(huì)判斷罪孽輕重的標(biāo)準(zhǔn)，是模糊不定的宗教教義，這充分地表明了教會(huì)刑法的主觀(guān)擅斷性。這種所謂宗教犯罪，在很大程度上是思想犯罪。在啟蒙運(yùn)動(dòng)中，宗教地位式微，宗教犯罪也開(kāi)始受到嚴(yán)格限制，并由此開(kāi)始了犯罪世俗化的歷史進(jìn)程。在孟德斯鳩的犯罪分類(lèi)中，還有危害宗教的犯罪，其他三類(lèi)犯罪是：危害風(fēng)俗的犯罪、危害公民的安寧的犯罪、危害公民的安全的犯罪。但孟德斯鳩所謂宗教犯罪，指的只是直接侵犯宗教的犯罪，如一切單純的褻瀆神圣罪之類(lèi)。更為重要的是，孟德斯鳩提出“依犯罪的性質(zhì)量刑有利于自由”這樣一條原則，認(rèn)為應(yīng)該按照各類(lèi)犯罪的性質(zhì)規(guī)定所應(yīng)科處的刑罰。如果按照事物的性質(zhì)處罰褻瀆神圣罪，則對(duì)該罪的刑罰應(yīng)為：剝奪宗教所給予的一切利益，如驅(qū)逐出廟宇；暫時(shí)或永久禁止與信徒來(lái)往；避開(kāi)罪犯，不和他們見(jiàn)面；唾棄、憎厭、詛咒他們。①由此可見(jiàn)，孟德斯鳩雖然仍然肯定宗教犯罪，但和中世紀(jì)教會(huì)刑法中的宗教犯罪是完全不同的，尤其是孟德斯鳩主張區(qū)分思想與行為，反對(duì)主觀(guān)歸罪，強(qiáng)調(diào)刑法應(yīng)當(dāng)有利于公民自由。而且，孟德斯鳩還提出一條重要原則：對(duì)“邪術(shù)”和“異端”的追訴，要非常慎重。孟德斯鳩認(rèn)為這兩種犯罪的控告可以極端地危害自由，可以成為無(wú)窮盡的暴政的源泉，如果立法者不知對(duì)這種控告加以限制的話(huà)。因?yàn)檫@種控告不是直接指控一個(gè)公民的行為，而多半是以人們對(duì)這個(gè)公民的性格的看法作根據(jù)，提出控告，所以人民越無(wú)知，這種控告便越危險(xiǎn)。因此，一個(gè)公民便無(wú)時(shí)不在危險(xiǎn)之中了，因?yàn)槭澜缟献詈玫男袨?，最純潔的道德，盡一切的本分，并不能保證一個(gè)人不受到犯這些罪的懷疑。孟德斯鳩還指出，當(dāng)人們認(rèn)為邪術(shù)是一種能夠把魔鬼武裝起來(lái)的權(quán)力，并由這個(gè)想法出發(fā)的時(shí)候，人們就把他們認(rèn)為是邪術(shù)士的人看做世界上最能夠攪亂和顛覆社會(huì)的人，因而愿意施以無(wú)限度的刑罰。③因此，孟德斯鳩雖然沒(méi)有說(shuō)絕對(duì)不應(yīng)懲罰異端，但對(duì)這種懲罰顯然持有極大的戒心。意大利著名刑法學(xué)家貝卡利亞雖然仍然承認(rèn)神明啟迪是產(chǎn)生調(diào)整人類(lèi)行為的道德原則和政治原則的源泉之一，但又認(rèn)為神明啟迪與自然法則和社會(huì)契約同樣都在開(kāi)創(chuàng)世俗生活的幸福。貝卡利亞指出：在墮落的人腦中，神明啟迪和自然法則一一盡管這二者是神圣的和不可改變的一一早已被虛偽的宗教和無(wú)數(shù)隨意的善惡概念所褻瀆了，因此，看來(lái)需要單獨(dú)地研究根據(jù)共同需要及功利加以表述或設(shè)想的純?nèi)祟?lèi)協(xié)議的產(chǎn)物。這種觀(guān)點(diǎn)是每個(gè)教派和每個(gè)道德體系都必定會(huì)同意的；迫使最固執(zhí)己見(jiàn)、最不信教的人也遵守促使人類(lèi)過(guò)社會(huì)生活的那些原則，這是值得贊賞的。因此，貝卡利亞更為強(qiáng)調(diào)的是社會(huì)契約，認(rèn)為社會(huì)契約是人類(lèi)社會(huì)生活的基礎(chǔ)，它與自然法則和神明啟迪并不矛盾。貝卡利亞指出，指責(zé)探討社會(huì)契約及其結(jié)果的人是在談?wù)撨`背自然法和神明啟迪，看來(lái)這是錯(cuò)誤的，因?yàn)檫@種討論并沒(méi)有涉及后兩者。從本質(zhì)上講，神明公正和自然公正是永恒不變的，因?yàn)?，兩個(gè)同樣對(duì)象之間的關(guān)系是相同的。但是，人類(lèi)公正，或曰政治公正，卻只是行為與千變?nèi)f化的社會(huì)狀態(tài)間的關(guān)系，它可以根據(jù)行為對(duì)社會(huì)變得必要或有利的程度而變化。如果人們不去分析錯(cuò)綜復(fù)雜和極易變化的社會(huì)關(guān)系，就會(huì)對(duì)此辨認(rèn)不清。一旦這些本質(zhì)上相互區(qū)別的原則被混淆，便無(wú)望就公共議題作出正確解釋了。神學(xué)家的任務(wù)是根據(jù)行為內(nèi)在的善或惡來(lái)確定正義與非正義的界限。公法學(xué)家的任務(wù)是確定政治上的正義與非正義的關(guān)系，即行為對(duì)社會(huì)的利弊關(guān)系。既然每個(gè)人都看到純粹的政治美德會(huì)屈從于上帝頒布的永恒的宗教美德，上述對(duì)象就絕不可能相互妨害。①在此，貝卡利亞對(duì)宗教與法律作了明確的劃分：前者的任務(wù)是對(duì)行為內(nèi)在的善惡評(píng)價(jià)，后者是對(duì)行為對(duì)社會(huì)的外在關(guān)系的利弊評(píng)價(jià)。因此，貝卡利亞否定了犯罪的宗教性，從世俗眼光來(lái)認(rèn)識(shí)犯罪。在這個(gè)意義上，犯罪只不過(guò)是對(duì)社會(huì)契約的侵犯。應(yīng)該說(shuō)，貝卡利亞對(duì)犯罪性質(zhì)的這種世俗化認(rèn)識(shí)，具有重要意義。它表明人們不再是從神秘的宗教教義出發(fā)去界定犯罪，而是從人的現(xiàn)實(shí)社會(huì)利益出發(fā)去理解犯罪，從而奠定了以社會(huì)利益為基礎(chǔ)的世俗的犯罪觀(guān)。貝卡利亞的這些觀(guān)點(diǎn)，受到當(dāng)時(shí)宗教保。……

　　陳興良，男，1957年3月21日生，浙江義烏人。1977年12月考上北京大學(xué)法律系，1981年12月本科畢業(yè)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位；同年考上中國(guó)人民大學(xué)法律系刑法專(zhuān)業(yè)博士研究生，1987年12月畢業(yè)，獲法學(xué)博士學(xué)位?，F(xiàn)任中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士研究生導(dǎo)師，兼任北京市海淀區(qū)人民檢察院副檢察長(zhǎng)、中國(guó)犯罪學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)刑法學(xué)研究會(huì)干事、中國(guó)比較法研究會(huì)干事、北京市刑法學(xué)研究會(huì)常委理事兼副秘書(shū)長(zhǎng)。主要研究成果：個(gè)人專(zhuān)著《正當(dāng)防衛(wèi)論》、《共同犯罪論》、《遺傳與犯罪》等；主編《刑法全書(shū)》等20多部；合著《刑法學(xué)原理》等30多部；合譯《立法理論——刑法典原理》等4部。